李凤律师

擅长:民商纠纷、合同纠纷

2019-10-08

专注民商纠纷、合同纠纷多年,广东商达(南宁)律师事务所派驻律师,专职律师。



南宁商达律师档案


姓名:李凤
性别:
职务:专职律师
执业证号:14501201711483351
执业年份:2 年
专长:民商纠纷、合同纠纷
地区:广西南宁市全市
办公地址:南宁市青秀区金湖路59号地王大厦7B



服务范围


·民商纠纷

·合同纠纷



成功案例

案例一:民间借贷案例

广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院民事判决书

(2019)桂0102民初3045号
原告:杨某某,女,1967年5月7日出生,汉族,现住南宁市兴宁区。
委托诉讼代理人:李凤,广东商达(南宁)律师事务所律师。
被告:邓某某,1981年9月23日出生,汉族,住广东省高州市。
案由:民间借贷纠纷
适用程序:普通程序
立案时间:2019年4月22日
开庭时间:2019年8月8日
当事人到庭情况:
原告杨某某:本人及委托诉讼代理人李凤到庭
被告邓某某:未到庭(2019年5月22日公告送达传票)

原告起诉要点
诉讼请求:1、被告向原告归还借款80000某;2、被告向原告支付借款利息(以80000某为基数,从2018年9月7日起计至实际清偿之日止,按月利率2%计付);3、本案诉讼费、保全费、保费由被告承担。
事实理由:2018年9月7日,被告向原告借款80000某用于购买汽车,并签下借条,约定半年内还清,如达不到约定时间还清,被告应每月支付利息4000某。2019年3月7日,借款到期,被告未能如约履行还款义务。

被告答辩要点
被告未答辩,亦未提交证据。
认定事实及法律适用
一、认定事实
2018年9月7日,被告向原告出具《借条》一份,内容为:“今借到杨某某80000某,在半年内还清,如达不到约定时间还清,应每月付息4000某。备注:用于购车款。”同日,原告通过微信向被告交付10000某,通过李清党银行卡号62×××92向被告银行卡号62×××30交付70000某。
审理中,李清党向本院作出陈述,其于2018年9月7日向被告转款的70000某系原告出借给被告的借款,款项的权利由原告享有,与其无关。
审理中,原告因本案财产保全购买中国平安财产保险股份有限公司诉讼财产保全责任险,支付保险费1000某。

法律适用
本院认为:依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定,当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利,被告经本院依法传唤,无正当理由拒不到庭,视为其已放弃相应的答辩和质证权利。
关于借贷关系成立与否的问题。借贷关系以双方达成借款意思表示及借款实际交付为成立与生效要件。本案中,原告持有被告出具的《借条》,并提供支付凭证证实借款已实际交付,原告提供的证据足以表明双方对款项属于借款达成一致意思表示,故本院认定原告与被告之间的借贷关系成立生效。现被告承诺的还款期限届满,被告未到庭抗辩亦未提供证据证实其已清偿该借款,依据《中华人民共和国民法通则》第九十条及《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定,原告主张被告偿还借款80000某,本院予以支持。
关于利息的问题。被告承诺“如达不到约定时间还清,应每月付息4000某”,该利息支付的标准已超出法律关于年利率24%的规定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定,原告主张被告以80000某为基数,从2018年9月7日起至实际清偿之日止,按月利率2%计付利息,未超出双方约定及法律规定,本院予以支持。
关于诉讼保全保险费的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定,原告为保障债权实现,在提起本案诉讼的同时申请财产保全,其可以通过保险公司出具保函担保,而非必须以自己的财产或他人财产担保。因被告未清偿债务引起本案诉讼,原告为此向保险公司交纳1000某诉讼保全保险费,该保险费系原告支出的合理必要费用,属于原告的损失部分,故对原告主张被告承担诉讼保全保险费1000某,本院予以支持。

判决结果
综上所述,依据《中华人民共和国民法通则》第九十条,《中华人民共和国合同法》第二百零六条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条,《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款、第一百四十四条之规定,判决如下:
被告邓某某向原告杨某某偿还借款80000某;
被告邓某某向原告杨某某支付利息(计算方式:以80000某为基数,从2018年9月7日起计至实际清偿借款之日止,按月利率2%计付);
被告邓某某向原告杨某某支付诉讼保全保险费1000某。
上述义务,义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后之日起二年内,向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。
案件受理费2460某,财产保全费1060某,公告费350某,均由被告邓某某负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人的人数提出副本,上诉于南宁市中级人民法院,同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费(开户名称:南宁市中级人民法院,开户银行:中国农业银行南宁市竹溪支行,账号:20×××28。网银转账先选古城支行,再在备注栏注明竹溪支行)。逾期未预交也不提出缓交申请的,则按自动撤回上诉处理。

审 判 长  沈志平
人民陪审员  何 贞
人民陪审员  李海岚
二〇一九年九月十七日
法官助理梁晨
书记员梁丽雁

附法律条文:
《中华人民共和国民法通则》
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
《中华人民共和国合同法》
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。
《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》
第八条金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的,人民法院应当依法准许。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。
第一百四十四条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。


案例二:建筑工程分包合同

广西壮族自治区凭祥市人民法院民事判决书


(2019)桂1481民初247号
原告:杨某某,男,1963年6月13日出生,汉族,住址四川省泸县。
委托诉讼代理人:侯洋,广西昌益律师事务所律师。
被告:广西凭祥某某食品有限公司,住所地广西壮族自治区凭祥市夏石镇友谊关工业园区管委会办公楼第**厂房,统一社会信用代码:91451481MA5KDQJM75。
法定代表人:陈荣超,执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人:李国辉,广西东方意远(凭祥)律师事务所律师。
委托诉讼代理人:郑选举,广西东方意远(凭祥)律师事务所律师。
被告:广西常泰建筑工程有限公司,住所地广西壮族自治区凭祥市大象路**皇龙西城时代****,统一社会信用代码:914514813273787189。
法定代表人:潘立丰,董事长。
委托诉讼代理人:唐诗雅,广西灵湖律师事务所律师。
委托诉讼代理人:覃强,广西常泰建筑工程有限公司总经理,住址广西壮族自治区天等县。
被告:单县某劳务有限公司,住,住所地山东省单县龙王庙镇毛楼村村北一社会信用代码:913717226832331528。
法定代表人:王新华,总经理。
委托诉讼代理人:李凤,广东商达(南宁)律师事务所律师。
被告:胡夕琴(曾用名胡杰),男,1970年8月12日出生,汉族,住址重庆市垫江县。

原告杨某某与被告广西凭祥某某食品有限公司(以下简称“某某公司”)、广西常泰建筑工程有限公司(以下简称“常泰公司”)、单县某劳务有限公司(以下简称“单县劳务公司”)、胡夕琴建设工程分包合同纠纷一案,本院于2019年3月6日立案后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告委托代理人侯洋,被告某某公司委托诉讼代理人李国辉,被告常泰公司委托诉讼代理人唐诗雅、覃强,被告单县劳务公司委托诉讼代理人李凤到庭参加诉讼,原告杨某某、被告某某公司法定代表人陈荣超、被告常泰公司法定代表人潘立丰、被告单县劳务公司法定代表人王新华、被告胡夕琴经传票传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告杨某某向本院提出诉讼请求:1、判令被告单县劳务公司支付原告工程劳务款余款57900某,其余被告承担连带支付责任;2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由:被告某某公司开发建设凭祥某某农副产品加工厂工程项目,该工程项目的总承包单位为被告常泰公司,劳务分包单位为被告单县劳务公司。2017年起,单县劳务公司将凭祥某某农副产品加工厂工程项目的零工工程分包给原告杨某某。工程完工后,2018年2月1日,经原告与单县劳务公司结算,工程总价为57900某,经催促,被告拒绝支付。为维护原告合法权益,提出前述诉讼请求。

被告某某公司辩称,被告某某公司与原告没有直接的合同关系,根据合同相对性原则,原告起诉被告某某公司连带支付工程款,没有事实和法律依据;原告不是涉案工程具有实际意义的控制权、管理权和收益权民事主体,并非涉案工程实际施工人,不能要求被告某某公司支付工程款;涉案工程没有实际结算,工程款支付条件尚未成就,无法确定工程支付的实际主体,同时原告没有证据证明被告某某公司拖欠工程款,原告起诉被告某某公司承担连带责任没有事实和法律依据;被告某某公司根据发包合同约定,超额支付4329248某给工程总承包常泰公司及劳务分包单县劳务公司,不存在拖欠涉案工程款的情形。原被告没有约定,法律也没有明确规定发包人某某公司对涉案工程承担工程款支付连带责任的情况下,原告要求被告连带承担工程款无事实和法律依据。请求法院驳回原告诉讼请求。

被告常泰公司辩称,常泰公司意见与某某公司一致,原告要求其承担连带责任无事实和法律依据,常泰公司已超额支付了工程款,不存在拖欠工程款情形,请求法院驳回原告诉讼请求。
被告单县劳务公司辩称,单县劳务公司与原告没有直接的合同关系,原告不是本案的适格主体,不是本案的适格原告,请求法院驳回原告诉讼请求。
被告胡夕琴未出庭答辩,亦未提供书面答辩材料。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行证据交换和质证,对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院经审理认定案件事实如下:2017年6月23日,某某公司与常泰公司签订《建设工程施工合同》,合同约定,某某公司将广西凭祥某某农副产品加工厂工程发包给常泰公司施工建设。当天,某某公司、常泰公司、单县劳务公司三方签订《广西凭祥某某农副产品加工厂工程补充协议》,协议约定,常泰公司为施工总承包,施工任务由某某公司委派单县劳务公司承建,工程所需全部材料由某某公司与单县劳务公司协商购买,工地全部管理和工程质量有单县劳务公司负责;常泰公司派驻项目经理、施工员、安全员参加施工现场管理,确保施工安全,保证工程质量;某某公司按工程合同价1%支付给常泰公司管理费;单县劳务公司包工所发生的全部费用由某某公司直接支付等主要内容条款。同时,常泰公司与单县劳务公司另签订《建筑工程施工劳务分包合同》,合同规定,常泰公司承建的广西凭祥某某农副产品加工厂工程承包给单县劳务公司施工。合同签订后,单县劳务公司将其承包施工的广西凭祥某某农副产品加工厂工程再分包给没有施工资质的个人进行施工建设。2018年4月2日,某某公司和单县劳务公司因工程质量和进度问题达成和解协议。协议约定双方同意自2018年4月2日起终止涉案项目建设工程分包合同;对已建设工程及工程相关费用双方同意由凭祥市住建局提供中介机构,以中介机构评估结果作为核算工程量及支付结算工程费用的主要依据。之后,根据某某公司的委托,2018年8月30日桂诚工程造价咨询事务有限责任公司作出了《广西凭祥某某农副产品加工厂部分完成工程结算报告》,广西凭祥某某农副产品加工厂部分完成工程结算总价11279267.34某。对此,某某公司、常泰公司、单县劳务公司均予以确认。原告杨某某主张单县劳务公司拖欠其工程款提供了2018年2月1日单县劳务公司出具的加盖该公司财务专用章的《某某食品加工厂》标注“目前以图纸面积计算,最终以甲、乙双方结算为准”项下数据,其中有手写“零工:57900”。原告据此向本院提出前述诉讼请求,主张单县劳务公司拖欠其零工工程款57900某。

本案争议焦点:1、2108年2月1日单县劳务公司关于“某某食品加工厂”记载的内容能否作为涉案工程结算的依据以及结算主体是谁。2、单县劳务公司是否欠原告杨某某工程款以及欠付工程款的数额。3、常泰公司和某某公司、胡夕琴是否应当对欠付工程款承担连带付款责任以及数额如何确定。

本院认为,关于争议焦点1,2108年2月1日单县劳务公司加盖该公司财务专用章的“某某食品加工厂”书面凭据记载的内容能否作为涉案工程结算的依据以及结算主体是谁的问题。该问题的实质是单县劳务公司单方的记账行为,属于一般流水账性质,该“某某食品加工厂”记载内容并加盖该公司财务专用章属内部管理使用,且没有任何第三方签字确认,同时也注明记载数据“目前以图纸面积计算,最终以甲、乙双方结算为准”。故“某某食品加工厂”记载的内容不能作为涉案工程结算的依据。“某某食品加工厂”记载的内容虽有“零工:57900”字样,但也未能证明杨某某是零工的实际施工人,且被告某某公司、常泰公司、单县劳务公司均否认杨某某为现场实际施工人。根据“谁主张、谁举证”的民事诉讼基本原则,原告有责任对自己的诉讼请求所依据的事实提供证据加以证明,否则应承担不利的法律后果。综合杨某某现有证据无法确认杨某某为广西凭祥某某农副产品加工厂工程项目中的零工工程实际施工人,对其主张自己为涉案项目实际施工人,本院不予采信;对原告杨某某主张单县劳务公司拖欠其零工工程款57900某缺乏足够的证据,本院不予支持;对本案争议的焦点2、焦点3本院不再表述,原告杨某某主张其他被告承担连带责任,本院不予支持。

综上所述,原告杨某某的诉讼请求和理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、规定,判决如下:
驳回原告杨某某的诉讼请求。
案件受理费1248某,由原告杨某某负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。

审 判 长  李 毅
人民陪审员  黄保平
人民陪审员  覃汉平
二〇一九年八月二十九日
书 记 员  韦正乐


案例三:承揽合同

广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院民事判决书


(2019)桂0122民初1141号
原告:杨某某,男,1973年1月19日出生,汉族,湖南省永州市零陵区人,现住南宁市武鸣区。
委托诉讼代理人:李凤,广东商达(南宁)律师事务所律师。
被告:张某,男,1959年10月25日出生,壮族,原住南宁市,现下落不明。
原告杨某某与被告张某承揽合同纠纷一案,本院于2019年3月19日受理后,于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告杨某某到庭参加诉讼,被告张某经本院合法送达开庭传票无正当理由拒不到庭,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告杨某某向本院提出诉讼请求:1.判令被告向原告支付搭设外架欠款40000某及违约金14000某;2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:被告张某与原告杨某某于2016年10月10日签订《建筑钢管脚手架承包合同》,被告将其在做的武鸣区两江镇白云小学学生宿舍楼工程外架搭设的工作交由原告施工。合同对单价及计算、工期时间、结算及方式、双方权利义务、违约责任作了明确约定。甲方按照合同约定进场搭设外架,并于2017年9月完工,2017年9月17日,甲方通知乙方拆架,双方于当日进行外架搭设结算,至今被告仍欠原告40000某。按照合同第五条第二款约定:“甲方通知拆架,前三天支付乙方余款的25%,余款付清给乙方。”被告迟迟未付款的行为严重违约,原告要求被告支付欠款并支付违约金14000某(70000×20%=14000某)。

原告在向本院提交以下证据证明其主张:1.《建筑钢管脚手架承包合同书》,拟证明原、被告双方签订合同,合同对价格、工期、双方权利义务、违约责任进行了约定;2.外架结算,拟证明被告于2017年9月17日与原告结算,确认尚欠原告40000某外架款。

被告张某未答辩亦未向本院提交任何证据。

本院经审理认定以下事实:2016年10月10日,原告杨某某与被告张某签订《建筑钢管脚手架承包合同书》,双方约定,被告将南宁市武鸣区两江镇白云小学学生宿舍楼这一工程的外脚手架以包工包料方式发包给原告施工,工期自2016年10月10日起至2017年2月30日止,双方对价格、结算及付款方式进行了详细约定。关于违约责任,双方约定:“……如有哪一方违约,不按合同执行的,按外架的总造价的20%的违约金付给本合同的遵守方。”原、被告均在该合同书上签字捺指印。2017年9月17日,被告张某向原告杨某某出具《外架结算》一张,载明:“总数70000某,已付30000某,现欠到杨某某外架款40000某。以上欠款属实。”张某在该结算书上签字确认。因被告未支付欠款,原告杨某某于2019年3月19日诉至本院,本院于2019年5月26日向被告张某公告送达应诉通知书、举证通知书、开庭传票等应诉材料,被告张某无正当理由未到庭应诉。

本院认为,依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定,当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利,本案被告张某经传票传唤,无正当理由拒不到庭,视为其已放弃质证的权利。原、被告之间的承揽合同关系成立且合法有效,双方理应按约履行各自义务。针对外架搭设事宜原、被告经过结算,被告张某为原告杨某某出具《外架结算》一张,系双方真实意思表示,且不违反法律规定,合法、有效,足以证明被告尚欠原告报酬40000某的事实,原告主张被告向其支付拖欠的报酬40000某有事实及法律依据,本院予以支持。依照合同约定,被告张某违约后应按合同总价款的20%向原告支付违约金,原告诉请有事实及法律依据,本院予以支持。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下:
被告张某向原告杨某某支付拖欠的外搭手脚架款40000某,并支付违约金14000某。
案件受理费1150某,由被告张某负担。

上述应付款项,义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决书规定的履行期限的最后一日起两年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人的人数提出副本,上诉于南宁市中级人民法院,同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费(开户名称:南宁市中级人民法院,开户银行:中国农业银行南宁市竹溪支行,账号:20×××28。网银转账先选古城支行,再在备注栏注明竹溪支行)。逾期未预交也不提出缓交申请的,则按自动撤回上诉处理。

审 判 长  刘芸芳
人民陪审员  韦长信
人民陪审员  李志明
二〇一九年九月二十六日
法官 助理  李芳英
书 记 员  尹灵荷

附法律条文:
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除。
依法成立的合同,受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,定作人应当在承揽人交付工作成果时支付;工作成果部分交付的,定作人应当相应支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。

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